Правовой ликбез или Что нужно знать художнику

Правовой ликбез или что нужно знать художнику


!ВАЖНО!: Заранее обращаю внимание, что данные материалы не предназначены для использования в качестве юридических нормативов. В этой статье лишь в общих чертах рассказывается о правах и обязанностях возникающих в результате взаимоотношений художника и заказчика. Я постараюсь простым для понимания языком донести основные моменты, которые должен знать художник при заключении договора с заказчиком.

"Имеются противопоказания! Перед применением проконсультируйтесь со специалистом" =)


1. Авторское и имущественное право

Каждая новая авторская работа (далее Произведение) в соответствии с законодательством обретает два вида права: авторское и имущественное.

Право авторства всегда принадлежит художнику (автору). Оно не передается и не продается ни при каких условиях. Это право дает возможность художнику заявлять о своем авторстве на произведение.

Имущественное право (на использование) изначально принадлежит художнику (кроме "служебного произведения" выполненного в рамках служебных обязанностей по трудовому договору). Имущественное право передается по договору как в исключительном порядке (только одному лицу), так и в неисключительном (с правом передачи третьим лицам).


2. Договор

Договор - это двухстороннее соглашение между автором и работодателем. Основным предметом договора является передача имущественного права на дальнейшее использование произведения. Передача прав осуществляется на тех или иных условиях и как правило, влечет за собой права и обязанности каждой из сторон.

Художник не юрист, но заключая договор, он должен понимать содержание документа. Поэтому нет ничего зазорного, в том, чтобы привести текст договора в доступную для понимания форму. Для этого в договоре дополнительно прописываются важные для художника условия на "человеческом" языке (даже если это является дублированием положений договора написанном на юридическом языке).

Как правило, форма договора предоставляется заказчиком. Задача художника разобраться в договоре, и в случае необходимости попросить заказчика внести правки или дополнения. Это общепринятые взаимоотношения договаривающихся сторон, поэтому не нужно этого стесняться.


3. Разбираем договор "по косточкам"


3.1. Форма договора

Существуют различные виды трудовых отношений заказчика с художником, поэтому договоры имеют различные формы и названия. Единого договора на все случаи жизни не бывает, поэтому я постараюсь описать наиболее распространенные ситуации.

Обычно договоры в части передачи имущественных прав делятся на два вида: 
а) полная передача имущественных прав (по "договору об отчуждении имущественных прав", либо договору имеющему другое название, но по содержанию договора подразумевающего отчуждение прав); 
б) передача прав на условиях договора ("авторский заказа", "издательский", "лицензионный" и др. виды договоров).

Договор об отчуждении имущественных прав (с полной передачей) обычно заключается в случаях: 
а) когда произведение художника является частью "сложного объекта" созданного в соавторстве с другими участниками проекта (например, мультфильм или компьютерная игра). Договор об отчуждении имущественных прав, как правило, заключается при финансовой поддержке из государственного бюджета, но может применяться и коммерческими структурами. 
б) когда художник продает оригинал произведения покупателю (например, картина). 
в) при обоюдном согласии сторон.

Во всех других формах договора условия передачи и использования имущественных прав договорные - имеют срок, территорию и способы использования, а также порядок выплаты и размер гонорара. Важно, чтобы в тексте этих документов не шла речь об отчуждении имущественных прав.


3.2. Предмет договора

Первое на что следует обратить внимание - это суть договора (обычно в первом абзаце, либо в первой главе (статье) под названием "предмет договора"). В "предмете договора", как правило, речь идет о том, что и в каком объеме художник должен передать заказчику.

Важно:

а) понять о чем речь, вникнуть, разобраться для себя в каждом слове. Если что-то непонятно, нужно попросить заказчика пояснить, уточнить и расшифровать понятными словами текст формулирующий "предмета договора".

б) если это "договор заказа", где идет текст: "Заказчик поручает, … Исполнитель обязуется создать произведение на условиях…", рекомендую сделать уточнение: "Исполнитель обязуется создать произведение, в соответствии с техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью договора. На условиях…". Это дополнение дает возможность художнику сослаться на ТЗ в случае, когда заказчик заказал одно, но по ходу работы передумал и изменил свои вводные пожелания, заменив их на новые. Это уточнение поддерживается еще несколькими пунктами в договоре, о которых я расскажу ниже.


3.3. Условия использования передаваемых прав

Далее, как правило, идут условия использования прав:
- Территория использования (если не указано по умолчанию только Россия). 
- Срок использования - (если не указано по умолчанию 5 лет). Для тех кто передает права на меньший срок (например, по "издательскому" или "лицензионному") важно указать конкретный срок использования прав, а для "издательского лицензионного" и срок в течение которого произведение должно начать использоваться. (В случае если издатель не начал использовать произведение в сроки установленные договором, либо в договоре отсутствует дата начала использования произведения, автор имеет право расторгнуть договор с издателем. При этом автор вправе требовать от издателя полной выплаты вознаграждения предусмотренного договором).


3.4. Финансовые условия

(до п.3.5. применяется к "договору заказа")

Оплата договора заказа состоит из трёх составляющих:
предоплата (по закону является обязательным условием договора) 
оплата работы (заказа) - за создание произведения
оплата дальнейшего использования имущественных прав на произведение

По договору должно быть чётко определено, когда производятся выплаты, каким способом, в какой валюте.

Варианты оплаты за использование прав могут быть в виде фиксированного единоразового платежаили % от прибыли заказчика.

Совет тем, кто работает в России: 
Лучше выбрать единоразовый платеж, либо в случае невозможности по каким-либо причинам - смешанный (с учетом, что % от дохода - это чистая формальность, а основной платеж в виде фиксированной суммы).

При взаимоотношениях заказчика и художника, обязанность по уплате налогов, ложится на заказчика являющегося "налоговым агентом". Однако НДФЛ (налог на доход физических лиц) уплачивается заказчиком из гонорара художника - т.е. автор получит "на руки" на 13% меньше, суммы указанной в договоре.


3.5. Перечисление передаваемых прав и способы их использования

Над этим длинным списком перечисляющим способы использования, голову можно особо не ломать - в этом списке, перечисляется всё, что можно перечислить, и на что у заказчика хватит фантазии, и даже то, на что у него фантазии не хватит в виде фразы: "в любой форме и любыми способами, известными сегодня и которые могут появиться в будущем, в том числе, но не ограничиваясь.. и пошло перечисление".

В этом списке вас могут заинтересовать всего три момента, с которыми вы должны определиться:

а) передаете ли вы заказчику право передавать/переуступать права третьим лицам (бывает, что художник в силу каких-то причин, категорически против передачи прав на произведение третьему лицу. В этом случае, это условие прописывается в договоре).

б) пункт о переделке, аранжировке, переработке (некоторые художники, достаточно ревностно относятся к тому, что в их готовые работы лезут сторонние люди, чтобы что-то поправить или изменить. Это требование правомерно, т.к. художник использует свое личное неимущественное "право на неприкосновенность произведения и защиту произведения от искажений").

Однако иногда это условие по ряду объективных причин является необходимым для заказчика. В этом случае нелишним будет добавить фразу: "…, с письменного согласия автора". Это уточняющее дополнение дает возможность контролировать качество изменений и правок, которые в результате некачественного исполнения могут нанести вред репутации автора ("право на защиту репутации автора").

в) "право на создание нового произведения на основе передаваемого по договору". Этот пункт тоже предмет для размышления. Ведь если вы придумали уникальное существо (персонажа), подписавшись под этим пунктом, вы отказываетесь от дальнейшего гонорара в случае его возможной популярности в будущем. В соответствии с этим пунктом, заказчик может поручить другому художнику на основе вашего героя создать нового, но похожего, а ведь отличие может быть в каких-нибудь дорисованных крылышках и это уже будет совсем другое существо. Поэтому будет не лишним сделать оговорку: "…, с письменного согласия автора".

Исключением по внесению изменений в произведение является реклама самого произведения иреклама "сложного объекта" (мультфильм, книга) частью которого является произведение.

Дополнительно при необходимости можно внести в договор: 
- ограничение на использование произведения входящего в состав сложного объекта (например, запретить использование персонажа отдельно от фильма, для которого он создавался. Исключение составляет реклама проекта). 
- размещение информации об авторе на новых произведениях, созданных в результате переработки исходного произведения.


3.6. Права и обязанности сторон

Конфликт у заказчика и художника наиболее часто возникает по поводу двух нюансов. Если для заказчика наиболее болезненным вопросом является срыв срока выполнения заказа, то для художника самой больной темой являются бесконечные правки, особенно когда замечания являются субъективной точкой зрения заказчика, основанной на личном мнении "нравится - не нравится".

В договоре следует попытаться максимально четко оговорить эти спорные вопросы, уточнить права и обязанности в случае возникновения наиболее часто возникающих предметов спора (например: "стороны договорились, что в случае таком-то … будет так-то…).

Рассмотрим наиболее распространенные спорные моменты:

Срыв срока:

Заказчик должен понимать, что творческое созидание не является физическим действием (например, разгрузкой или перестановкой мебели) и на окончательный результат работы, а также скорость работы влияют многие факторы, связанные с психологическим (эмоциональным) состоянием художника. В связи с этим общепринятая "неустойка" не эффективна, т.к. художник может просто сослаться на "творческую неудачу", по сути освобождающую его от выплаты искусственно завышенных штрафов превышающих реальный ущерб.

Для того чтобы хоть как-то застраховать себя, заказчику, у которого "горят сроки" следует в первую очередь внимательней отнестись к выбору исполнителя. Лучше остановиться на проверенном человеке, зарекомендовавшем себя при выполнении подобных заказов. Если это невозможно, обратить внимание на "стабильность уровня работ" размещенных в портфолио выбранной кандидатуры, уточнить у художника скорость выполнения подобной работы (серии работ) в спокойном для него режиме не ограниченном временем. (*Заказчикам на заметку: Несмотря на обещания, "ускориться" для выполнения конкретного задания, осуществить это при работе над заказом практически не реально - на скорость работы, как правило, влияет только умение работать длительное время в привычном для исполнителя темпе. Именно "выносливость" художника должна интересовать вас в первую очередь для "горящих" заказов. Стоит помнить, что некоторые авторы (конечно же не все) вкладывают в работу все свои силы, после чего им требуется время морально восстановиться и настроиться, чтобы приступить к следующей работе.) 
Кроме вышесказанного, для заказов ограниченных временем, следует выбрать художника работающего максимально близко к требуемой стилистике, а не только потому, что он хорошо рисует. Подготовить вменяемое техническое задание. Оперативно осуществлять приемку промежуточных вариантов и своевременно отвечать на вопросы художника. Скорость достигается только за счет совместных усилий художника и заказчика.

Срыв срока можно разбить на четыре вида:

а) по вине художника (набрал заказов больше, чем в состоянии реализовать, не рассчитал реально силы, бывают и случаи когда просто "забил")

б) в результате "творческой неудачи" (по этому пункту художнику предоставляется дополнительное "льготное" время равное одной четвертой от общего срока сверх указанного в договоре, при этом предоплата заказчику не возвращается, если в договоре не указано обратное)

в) в результате нерасторопных действий заказчика (дал задание и уехал на месяц, а в почтовом ящике у него куча промежуточных вариантов и вопросов от художника)

г) по уважительной причине (болезнь, поломка ПК, планшета и пр. средств производства) - дополнительное льготное время одна четвертая от срока указанного в договоре.

Все эти варианты следует четко описать в договоре - что будет в том или ином случае, какие штрафные санкции (по закону ограничиваются суммой реального ущерба), актуален ли договор после срыва срока указанного в договоре, возвращается ли предоплата. Конечно, невозможно полностью застраховаться от срыва срока, но о последствиях должна знать и одна и вторая сторона.

Правки:

- Правки - это самый неприятный вопрос, который может возникнуть в ходе работы. С одной стороны создаваемая работа - это искусство и художник имеет "право на свободу творчества", "право на неприкосновенность произведения" и "право на защиту произведения от искажений", тем самым обеспечивая железный аргумент с правовой точки зрения в свою пользу. С другой стороны - заказчик является покупателем услуг, несёт финансовые затраты, и имеет право получить то, что он хочет. Компромисс найти достаточно сложно, но максимально приблизить его к равновесию можно с помощью обоюдной договоренности сторон о порядке решения спорных моментов, которые могут возникнуть по ходу работы.

Для начала давайте взвесим аргументы обеих сторон:

для художника правки - дополнительно затраченное время, которое должно оплачиваться дополнительно, в случае, если формально все требования договора и ТЗ соблюдены. Кроме этого, художник имеющий опыт и соответствующее профессиональное образование, может отказаться от правок, которые по его профессиональному мнению явно портят работу с художественной точки зрения, а соответственно негативно скажутся на репутации автора и поставят под вопрос его профессиональное мастерство и проф. пригодность ("право на защиту репутации автора"). Также не исключены случаи, когда многочисленные правки ведут к "творческой неудаче" в результате моральных переживаний художника вызванных неаргументированными требованиями.

для заказчика правки - это финансовые затраты, риск коммерческой невостребованности и неокупаемости (если это коммерческий проект), максимальное достижение того образа, который заказчик хотел получить от художника.

Необходимость внесения правок (по вине заказчика) возникает в результате неверного выбора художника (например, стилистика задания сильно отличается от индивидуального стиля художника), недоработке технического задания, которое является основой для создания образа.

Очевидно, что аргументы художника об отказе внесения правок без дополнительной оплаты весомее, т.к. художник не может заранее повлиять на ситуацию или предотвратить разногласия с заказчиком которые могут возникнуть в будущем (художник рисует то, что ему поручили в рамках ТЗ. Рисует так, как он умеет, на уровне, которым он обладает на момент выполнения заказа. Понять вкус заказчика, поднять планку мастерства или сильно изменить стилистику за короткий промежуток времени он не может).

В отличие от художника, заказчик может заранее повлиять на ситуацию, т.к. у заказчика есть право выбора исполнителя заказа рисующего в требуемой стилистике, на требуемом уровне и надлежащем качестве. Заказчик с помощью ТЗ может относительно четко поставить перед художником задачу, привести примеры работ других авторов, чтобы художник смог понять вкус заказчика, его предпочтения и т.д. Из этого следует, что возникновение необходимости изменений в готовую работу возникает в результате ошибки заказчика в выборе исполнителя заказа, либо недоработки вводного задания.

Соответственно в договор вносим пункт о правках с учетом интересов обеих сторон, но с ограниченным количеством правок (или вариантов) и дополнительные условиями по оплачиваемым правкам (вариантам).

В права и обязанности включаем пункты:

а) максимальное количество обоснованных правок (например, не более трёх). Также к этому уточнению можно добавить субъективный термин "незначительных правок", который в будущем может быть предметом двухстороннего согласования по каждому конкретному случаю отдельно.

б) дополнительная оплата правок, не предусмотренных договором (т.е. все что свыше количества указанного в п. "а" - оплачивается дополнительно).

Примечания и дополнения:

а) Помимо пунктов о правках, обычно дополнительно добавляется пункт об оплате дополнительных работ (в том числе о правках, изменениях, дополнениях), внесенных после принятия работы(подписания Акта приема-передачи произведения). (Обратите внимание, что этот пункт не заменяет пункты о правках, а лишь дополняет).

б) Художник может изначально быть принципиально против правок, которые по его мнению могут нанести ущерб его репутации. В этом случае художник обязан заранее известить об этом условии заказчика и в случае согласия заказчика внести это в текст договора.

в) пункт по правкам не применяется к договорам на сложные объемные проекты (например мультфильмы, компьютерные игры) в связи с повышенной материальной ответственностью и риском продюсера в плане коммерческой востребованности проекта. Также это обусловлено технической, организационной и стилистической необходимостью. На таких проектах правки не обсуждаются, затраченное художником время компенсируется заработной платой.

г) в случае отсутствия ТЗ (бывает и такое), необходимо в договор внести пункт, в котором говорится, что художник на свое усмотрение выбирает стиль, цвет, позу и пр. , перечисляя все что можно (пояснение: если заказчик не в состоянии хоть в каком-то виде изложить свои мысли в ТЗ, значит он полностью полагается на вкус художника - это следует отразить в договоре). В случае отсутствия ТЗ, правки (в том числе оплачиваемые) в работу не вносятся - это необходимо прописать в договоре.


3.7. Право на Портфолио

---
Отступление:

Для офисных работников работающих по трудовому соглашению, вопрос о портфолио достаточно сложный. Работа автора в этом случае является "служебным произведением".

С одной стороны "офисные" сотрудники имеют право демонстрировать свои работы исключительно в личных целях для информирования посетителей сайта о личных достижениях и возможностях. (На основании ст. 18 Закона об авторском праве и смежных правах). Но это относится только к "правомерно обнародованным произведениям" (то есть к работам, которые опубликовал для общего сведения работодатель).

С другой стороны практически в любом трудовом договоре присутствует пункт о конфиденциальности, в соответствии с которым сотрудник не имеет права разглашать коммерческую информацию до её правомерного обнародования.

Варианта может быть три:

а) ждать, когда работу "засветит" работодатель и только после этого размещать в портфолио; 
б) просить письменного разрешения работодателя на размещение работ в портфолио; 
в) в случае, если с момента создания произведения прошло три года и работодатель не выполнил одно из нижеизложенных условий, в результате чего имущественные права автоматически переходят автору: 
- если работодатель не начал использование произведения; 
- если работодатель не передал исключительное право на произведение другому лицу; 
- если работодатель не сообщил автору (конечно же в письменном виде) о сохранении произведения в тайне.

* При переходе имущественных прав автору по п. "в", работодателю остается право использование произведения в рамках служебной необходимости. 
---

Вернёмся к договору

Для фрилансеров, дела с портфолио обстоят проще, если речь не идет о больших проектах (например, анимационный фильм или игра), где в договоре, как правило, устанавливается срок, в течение которого публикация работ автора запрещена (обычно до официального релиза или запуска проекта).

Фрилансеры также демонстрируют портфолио на основании ст. 18 Закона об авторском праве и смежных правах. Однако это может вызывать разногласия в позиции художника и заказчика по некоторым принципиальным вопросам. Выходом для обеих сторон из напряженной ситуации является разграничение прав и обязанностей в тексте договора. Пункт договора может иметь примерно такую формулировку: "Автор сохраняет за собой право на демонстрацию Произведения в качестве своего портфолио в соответствии с разделом №_ ("Портфолио") настоящего договора". Этот пункт влечёт за собой включение в договор отдельного раздела (статьи) "Портфолио" с разграничением прав и обязанностей в отношении публикуемых работ.

Раздел/статья договора "Портфолио"

В этом разделе указывается: 
а) где может размещаться портфолио (адрес сайта, либо перечень способов размещения без привязки к конкретному адресу) 
б) дата, начиная с которой произведение может быть опубликовано автором в качестве портфолио
в) качество графического материала (например, в пикселях), максимальный размер картинки (по большей стороне), способ защиты (технический или копирайтом) 
г) сопроводительная текстовая информация (заказчик вправе настаивать на обязательном указании наименования работодателя, размещение ссылок на сайт работодателя и пр.) 
д) запрет на любое коммерческое использование произведения автором
е) разрешение некоммерческого участия работ в авторских выставках и презентациях, участие работ в конкурсах на принятых договором условиях. 
ж) прочие условия


3.8. Исходники

Эта тема достойна отдельного внимания, поэтому попытаюсь ее раскрыть полностью.

В большинстве случаев исходники (эскизы, программные файлы и пр.) остаются у автора, однако некоторые работодатели настаивают, на передаче исходника обосновывая это тем, что исходник является частью оплаченных заказчиком работ.

Предлагаю рассмотреть все плюсы и минусы такой просьбы:

а) по договору автор гарантирует, что права на результаты его творческой деятельности по созданию произведения свободны от претензий третьих лиц. Исходник является неоспоримым доказательством авторства на произведение и гарантом того, что не появится "липовый" претендент на авторство. 
б) наличие исходника у заказчика дает возможность заказчику самостоятельно вносить правки, изменения, использовать фрагменты работ, перерабатывать произведение, что является нарушением личных прав художника ("право на защиту репутации автора"), если договором это не предусмотрено. 
в) заказчик может передать исходник третьему лицу, которое в свою очередь обладая исходником, может заявить о своих правах на авторство (обратное будет доказать очень сложно, если вообще возможно, путем проведения кучи экспертиз, которые естественно будет оплачивать сам автор). 
г) в определенных ситуациях вызванных технической необходимостью заказчику в первую очередь интересен именно исходник, с которым можно работать дальше (особенно актуально при создании сложного объекта).

Из вышесказанного делаем следующий вывод:

Передача исходника заказчику должна быть обусловлена производственной необходимостью. В любых других случаях исходник заказчику не предоставляется.

Соответственно в договоре должен быть пункт о предоставлении или не предоставлении исходника заказчику.


3.9. Акт приема-передачи

Акт приема-передачи существует для подтверждения сторонами выполнения взятых на себя по договору обязательств в полном объеме. Однако этот акт может оказать для заказчика и художника еще одну неоценимую услугу: в акт можно внести распечатанные копии выполненных работ, тем самым официально зафиксировав дату создания изображения (дата договора подкреплена официальными выплатами авторского гонорара, в том числе уплатой налогов, что при необходимости легко проверить). Этот документ может являться одним из доказательств правомерности использования произведения в случае претензий третьих лиц претендующих на авторство, т.к. последние в принципе не могут представить документ с более ранней официально зафиксированной датой на этих работах.


На последок:

Хотелось бы еще раз напомнить, что данная статья дает лишь поверхностное представление о правовых взаимоотношениях заказчика и художника. Я попыталась рассказать о некоторых наиболее важных на мой взгляд моментах на "человеческом языке". Этот текст может содержать неточности и не может быть использован в качестве юридических нормативов. Будем считать это рассуждениями обычного человека, поделившегося своими личными мыслями с друзьями =)

статья Дмитриевой Ксении с сайта 

http://art-character.ru/pravo.php